撰文：Aiying 艾盈
近年来，加密货币的迅猛发展引发了全球范围内的关注和讨论。比特币等加密货币的普及不仅改变了人们对货币和金融体系的认知，还催生了许多新的商业模式和技术创新。2023 年，加密货币市场经历了一系列重大事件，如比特币价格的剧烈波动、以太坊成功完成的合并升级（The Merge）以及美国证券交易委员会（SEC）对多家加密货币交易所的监管措施，这些事件无不显示出加密货币在全球金融市场中的重要性和影响力。
随着越来越多的传统金融机构（如摩根大通和高盛）进军加密货币领域，市场的接受度和合法性逐步提升。PayPal、Visa 和 MasterCard 等支付巨头也开始支持加密货币交易和支付，使得数字货币的应用场景更加广泛。同时，区块链技术和去中心化金融（DeFi）的快速发展，为金融科技带来了新的可能性。
然而，加密货币市场的快速发展也伴随着诸多问题和挑战，尤其是在法律和监管方面。2023 年，FTX 交易所的倒闭事件引发了全球范围内的金融恐慌，凸显出加密货币市场监管不力带来的风险和问题。美国政府和各州的监管机构纷纷加强对加密货币的监管，试图通过立法和政策来规范市场行为，保护投资者利益。
为了全面探讨美国加密货币支付牌照的法律框架与未来发展，Aiying 艾盈将从以下几个部分展开分析：
- 加密货币支付牌照的法律基础：回顾加密货币在美国的法律发展历程，分析联邦与州法律的互动关系，解读关键法律法规。
- 加密货币支付牌照的实际操作：描述企业申请 MSB 和 MTL 牌照的流程和条件
- 各州的不同监管模式：比较各州在加密货币支付牌照方面的不同规定，分析监管宽松与严格州的政策对企业的影响。
一、美国加密货币支付牌照的法律基础
历史回顾
加密货币在美国的法律发展历程可以说是一场「监管马拉松」。自 2009 年比特币诞生以来，加密货币逐渐从小众圈子走向大众视野。然而，真正的监管浪潮是在 2013 年掀起的。当年，美国财政部的金融犯罪执法网络（FinCEN）发布了关于虚拟货币的首个指导意见，明确将加密货币兑换商和管理人归类为「货币服务业务」（MSB），需要遵守《银行保密法》（BSA）的规定。这一举措开启了美国加密货币监管的新时代。
进入 2020 年代，随着加密货币市场的爆发式增长，各州开始纷纷出台自己的监管措施。2023 年，纽约州金融服务局（NYDFS）进一步强化了对加密货币交易所的监管，要求所有在州内运营的加密货币企业必须获得 BitLicense。同时，加州也在 2023 年推出了《加州数字金融资产法》（DFAL），明确了数字金融资产的监管框架。值得注意的是，2023 年 FTX 交易所的倒闭事件让全球震惊，促使更多州政府加快了加密货币立法的步伐。
1、联邦与州法律的博弈
在美国，联邦和州法律在加密货币监管上形成了一种微妙的「竞合」关系。联邦层面的监管主要由 FinCEN、证券交易委员会（SEC）和商品期货交易委员会（CFTC）负责。FinCEN 通过 BSA 对加密货币交易进行监管，要求企业进行 MSB 注册，并遵守严格的反洗钱（AML）和客户尽调（KYC）要求。SEC 则主要关注加密货币是否构成证券，并对其发行和交易进行管理。CFTC 负责对加密货币期货和衍生品市场的监管。
州级监管则呈现出多样化的特点。例如，纽约州的 BitLicense 是目前最严格的州级加密货币监管制度，要求企业必须获得许可证才能在州内开展业务。反观怀俄明州，则采取了相对宽松的监管政策，通过一系列法案免除了某些类型的加密货币业务的牌照要求，以吸引加密货币企业和投资。这种监管环境的差异，使得企业在美国运营时必须仔细考量各州的法律要求，以确保合规。
2、关键法律法规
（1）《银行保密法》（BSA）
《银行保密法》（Bank Secrecy Act，BSA）是美国反洗钱和反恐怖融资的基石，这个 Aiying 艾盈在之前文章有写过相关文章：《浅谈银行保密法下的阴影：加密货币与反洗钱门槛》。根据 BSA 的规定，任何从事货币服务业务（MSB）的机构都必须向 FinCEN 注册，并遵守相关的合规要求。这包括：
- 注册要求：所有 MSB 必须在开始业务的 180 天内向 FinCEN 注册，并定期更新。
- 反洗钱计划：MSB 需制定并实施有效的反洗钱计划，包括指定合规官、开展员工培训、建立内部控制和监测系统。
- 报告要求：MSB 必须向 FinCEN 报告大额现金交易（超过 1 万美元）和可疑活动。
- 记录保存：MSB 需保留相关交易记录和客户信息，以支持反洗钱和反恐怖融资调查。
（2）《证券法》（Securities Act）
《证券法》（Securities Act of 1933）主要监管证券的发行和交易。根据该法，任何向公众发行证券的行为都必须经过 SEC 的注册或豁免。加密货币是否构成证券，取决于「豪威测试」（Howey Test），即投资是否涉及：
- 资金投资：投资者投入资金。
- 共同事业：投资资金汇集在一个共同事业中。
- 预期利润：投资者预期从他人的努力中获得利润。
- 第三方努力：利润主要来自第三方的努力。
如果加密货币被认定为证券，则需要遵守 SEC 的相关法规，包括注册要求、信息披露和合规管理等。
（3）其他关键法规
《商品交易法》（Commodity Exchange Act，CEA）：CFTC 根据 CEA 对加密货币期货和衍生品市场进行监管。CFTC 认定比特币和以太坊为大宗商品，因此在期货和衍生品交易中需要遵守 CEA 的规定。
《内国税收法典》（Internal Revenue Code，IRC）：美国国税局（IRS）将加密货币视为财产，要求对其交易和持有行为进行税务申报和缴纳资本利得税。
二、加密货币支付牌照的实际申请流程
1、合规要求
获得牌照后，企业必须持续满足一系列合规要求，这些要求对企业运营有着深远的影响。
（1）反洗钱（AML）
企业需制定并实施有效的 AML 计划，包括建立内部控制和监测系统，确保所有交易符合反洗钱法规。企业需定期向 FinCEN 报告可疑交易活动（SAR），如果单笔交易超过 1 万美元，还需提交货币交易报告（CTR）。
（2）客户尽调（KYC）
KYC 是合规的核心，要求企业对每个客户进行身份验证，确保客户信息的准确性和合法性。企业需收集客户的身份信息、地址证明和其他必要文件，并进行持续的客户风险评估。
（3）数据安全与隐私保护
企业需采取有效的措施保护客户数据和交易信息的安全，防止数据泄露和黑客攻击。企业需符合《一般数据保护条例》（GDPR）和《加州消费者隐私法案》（CCPA）等相关法规。
Coinbase 是美国最大的加密货币交易所之一，2015 年申请并获得了纽约州的 BitLicense，成为首批获得该牌照的公司。申请过程中，Coinbase 面临严格的合规要求，比如全面的背景调查、财务审查和重新设计用户注册流程，这增加了运营成本。为了应对这些挑战，Coinbase 组建了专业的合规团队，制定了详细的反洗钱和客户验证计划，加强了内部管理，最终顺利拿到了牌照。
2023 年初，FTX 交易所因管理不善和合规漏洞倒闭，震动了市场。这件事让其他交易所如 Kraken 立即行动起来，加强了反洗钱和客户验证措施，更新了合规计划，确保交易符合监管要求。近期，监管机构对加密货币交易所的监督力度进一步加大，尤其是对内部控制和风险管理的要求更加严格。
Binance 在美国的合规之路也充满挑战。通过子公司 Binance.US，他们在各州申请了必要的牌照，与监管机构合作，建立了强大的合规团队，采用先进的反洗钱和客户验证技术，成功在美国市场立足。随着监管环境的变化，Binance.US 不断调整其合规策略，以适应新的监管要求和市场动态。
2、去中心化应用可能也逃不过需要牌照的加持
这个在 Aiying 哎呀 3 之前文章有写到过一个案例《美国加密监管政策突变引发法律困境：钱包、Defi 开发者或面临更大挑战与应对策略》自 2013 年以来，美国政府的政策其实一直很明确，认为加密货币钱包的开发者和使用者不是货币传输者。但是最近司法部突然决定以未经许可的货币传输罪名起诉钱包开发者，让人非常意外，尤其是这些开发者实际上并没有控制用户用他们的软件保护的资产。
三、各州的不同监管模式
1、差异化监管
在美国，各州对加密货币支付牌照的规定和执行方式有很大不同，这导致企业在不同州开展业务时面临不同的挑战和机遇。
（1）纽约州
严格的 BitLicense：纽约州在 2015 年推出了 BitLicense，这是一种非常严格的加密货币许可证。企业必须提交详细的申请材料，接受背景调查，并遵守严格的反洗钱（AML）和客户尽调（KYC）要求。这种高门槛的监管对企业提出了很高的合规要求。
获得 BitLicense 的过程非常复杂和昂贵。企业不仅需要支付高额的申请费用，还需要投入大量资源来满足严格的合规要求。这使得许多小型加密货币企业望而却步。然而，获得 BitLicense 的企业往往会获得更高的市场信任和认可。例如，Coinbase 和 Gemini 等获得 BitLicense 的企业在用户和投资者中享有较高的信誉，这有助于它们吸引更多的客户和资金。
（2）怀俄明州
宽松的监管政策：怀俄明州则采取了相对宽松的监管政策，通过了多项支持加密货币和区块链技术的法律。例如，怀俄明州通过了《数字资产法》，明确数字资产的法律地位，并且免除了一些业务的牌照要求。这吸引了大量的加密货币企业在怀俄明州设立业务。
怀俄明州的宽松政策使得企业在合规方面的成本大大降低，吸引了大量加密货币和区块链企业。例如，Kraken 在怀俄明州成立了特许目的存款机构（SPDI），使其能够提供加密货币托管服务。
（3）加利福尼亚州
逐步完善的监管：加州在 2023 年推出了《加州数字金融资产法》（DFAL），要求数字金融资产企业获得许可。这部法律不仅定义了数字金融资产，还规定了严格的合规要求，类似于纽约的 BitLicense，但在实施细节上有所不同。
Aiying 艾盈认为未来各州在加密货币监管上可能趋向统一的标准，通过联邦与州的协调及行业标准化来提升合规和市场稳定。同时，各州预计会加强反洗钱（AML）和客户身份识别（KYC）要求，并加大数据保护和网络安全的投入。此外，推广「监管沙盒」计划和跨界合作将支持创新，为企业提供受控的实验环境。
四、加密货币的多重属性与法律适用
上个月众议院投票功通过《21 世纪金融创新与技术法案》也被称为 FIT21 法案，虽然如果通过，这项法案将明确美国对加密货币的监管框架，促进区块链项目在美安全启动，厘清 SEC 和 CFTC 的监管职责，结束 SEC 和 CFTC 之间的恩怨和对项目方的折磨，但是总体而言，71 名民主党人和 208 名共和党人投票支持该法案，3 名共和党人和 133 名民主党人投了反对票。总统乔·拜登以政策声明反对该法案，尽管他没有表示他会否决该法案。该法案将修订提交参议院，最终需要拜登批准。所以目前主要以当下（2024 年 6 月 17 号）的现有法律框架进行讨论：
1、加密货币的多重属性
加密货币是一种独特的资产，其多重属性带来了复杂的法律和监管问题。以下是加密货币的主要属性及其适用的法律框架：
（1）商品
- 性质：类似于黄金或石油，加密货币可作为商品，价格由市场供需决定，用于交易、投资或储存价值。比特币常被视为「数字黄金」。
- 法律框架：在美国，商品期货交易委员会（CFTC）监管加密货币的期货和衍生品市场。
- 案例：芝加哥商品交易所（CME）提供比特币期货合约，受 CFTC 监管。
（2）数字资产
- 性质：加密货币可作为数字资产，类似于股票或债券，代表权益或所有权，并可在交易所买卖。以太坊（Ethereum）不仅是一种货币，还支持智能合约和去中心化应用（DApps）。
- 法律框架：若被视为数字资产，加密货币可能被证券交易委员会（SEC）认定为证券，需遵守 SEC 的监管要求。
- 案例：SEC 对一些 ICO 项目提起诉讼，因其未注册发行证券。
（3）个人财产
- 性质：从税收角度，加密货币被视为个人财产。交易或持有需缴纳资本利得税，类似于房产或艺术品交易。持有超过一年需缴长期资本利得税，少于一年需缴短期资本利得税。
- 法律框架：美国国税局（IRS）要求对加密货币的交易和持有进行税务申报。
- 案例：IRS 要求纳税人报告加密货币交易收益，并在年度报税时申报。
（4）虚拟货币
- 性质：加密货币还可作为虚拟货币，用于购买商品和服务，类似于法定货币。PayPal 和 Visa 支持使用加密货币支付，增强了其货币功能。
- 法律框架：金融犯罪执法网络（FinCEN）将加密货币交易视为货币服务业务（MSB），要求企业进行反洗钱（AML）和客户尽调（KYC）合规。
- 案例：Coinbase 等交易所需遵守 FinCEN 规定，进行客户身份验证和交易监控。
监管协调的必要性
也正是因为这些属性的组合，加密货币具有商品、证券、财产和货币的多重属性，导致监管复杂，容易出现监管重叠或盲点，要是想解决这个问题，那就需要明确监管职责，如让 CFTC 负责商品属性的监管，而 SEC 负责证券属性的部分，从而减少重复监管，提高效率。此外，应制定联邦统一的监管标准，并协调各州执行，以降低企业合规成本，增加市场透明度。同时，由于加密货币的全球性，各国需要加强监管合作，建立统一的国际框架，这也是大家所期待 FIT21 法案能给到各行业从业者一个可遵循的游戏规则。
五、全球监管政策概览
放眼全球，我们来看几个典型国家的政策：
1、新加坡
监管灵活，创新活跃：新加坡采用了一种灵活且支持创新的监管框架。新加坡金融管理局（MAS）推出了《支付服务法》（PSA），为包括加密货币在内的支付服务提供了一个统一的监管框架。该法案对不同规模和风险的支付服务提供商施加不同的监管要求，既确保了市场安全，又支持了创新企业的发展。详情可看 Aiying 艾盈之前的一篇文章《【长文图解】全面解读新加坡支付业务监管框架及虚拟资产 DPT 牌照要求》
2、香港
灵活监管，区域中心：香港作为国际金融中心，其监管环境对加密货币具有较高的包容性。近期，香港证券及期货事务监察委员会（SFC）更新了对加密货币交易所的监管指引，要求交易所需获得牌照并符合严格的反洗钱和客户尽调要求。此外，香港金管局（HKMA）推出了虚拟资产服务提供者（VASP）牌照制度，以进一步规范和促进虚拟资产行业的发展。此举不仅提升了市场的透明度，也加强了对投资者的保护。香港正致力于成为亚太地区的加密货币和区块链技术中心，吸引了大量企业和投资者。详情可查阅：
- 传统金融进入香港 Web3 虚拟资产市场的合规路径，
- 香港金管局最新稳定币监管政策导向速读，
- 五个关于香港 VASP 法案的 YES or NO，
- 香港新资本投资者入境计划：虚拟资产投资全解析与香港虚拟资产管理牌照申请指南
3、欧洲
统一监管，多样发展：欧洲在加密货币监管方面采取了统一和多样结合的策略。欧盟通过《第五反洗钱指令》（5AMLD）和《第六反洗钱指令》（6AMLD）对加密货币交易所和钱包服务提供商提出了明确的合规要求，推动成员国在反洗钱和客户尽调方面达成一致。2024 年初，欧盟还通过了《市场加密资产监管框架》（MiCA），该框架旨在为整个欧盟范围内的加密资产提供统一的监管标准，涵盖了从加密货币发行到交易的各个方面。德国和法国等国已经开始实施 MiCA 框架，确保其国内市场与欧盟标准保持一致。这种统一的监管环境不仅降低了企业的合规成本，还提升了市场的透明度和稳定性。详情可查阅：欧洲 MiCA 法案万字研报：全面解读对 Web3 行业、DeFi、稳定币与 ICO 项目的深远影响
4、日本
严格监管，市场规范：日本在 2017 年修订了《支付服务法》，要求所有加密货币交易所必须在金融厅（FSA）注册，并遵守严格的反洗钱（AML）和客户尽调（KYC）规定。尽管法规严格，但这也提升了市场的透明度和用户的信任度，吸引了大量的合法交易所和投资者进入日本市场。
5、瑞士
区块链国家，法规支持：瑞士被称为「区块链国家」，其加密谷（Crypto Valley）是全球区块链和加密货币创新的中心。瑞士金融市场监督管理局（FINMA）发布了明确的指导原则，为加密货币和 ICO（首次代币发行）提供了清晰的法律框架。瑞士的法规既严谨又灵活，鼓励金融创新，支持区块链技术的发展。
